餐具檢測不合格怎樣處罰
近期，有多位朋友私信老五，探討關于餐飲單位中餐具檢測不合格的行政處罰問題，由于實務中本地這類案件不多，以前并沒有深入地進行研究，但連續(xù)的探討引起了老五的興趣，就抽出時間對這個問題進行了研究，現(xiàn)將研究的結論分享如下，以供諸位參考，有不妥當?shù)牡胤?，還是要請諸位指出修正。根據(jù)《食品安全法》的規(guī)定，食品相關產(chǎn)品是指用于食品的包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑和用于食品生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設備。更細一步區(qū)分，可以分為以下情形（具體規(guī)定見《食品安全法》附則第一百五十條）：用來包裝、盛放已可直接食用的食品的，是食品的包裝材料和容器（以下所說的餐具，指的是此類）。在生產(chǎn)加工過程中直接接觸食品或者食品添加劑的，屬于食品生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設備。所以，在監(jiān)管執(zhí)法實務中，第一步就是要判別這個餐具是食品的包材容器，還是工具設備，這二者的食品安全要求是不一樣的，所以，只有搞清楚了這個餐具的性質，才能正確適用有關條款規(guī)定。比如一個盤子，如果在操作臺上盛放原材料，它屬于工具設備；如果用來盛放制作好的菜品，它屬于食品容器（餐具）。首先，在采購食品相關產(chǎn)品時，使用者的法定義務是《食品安全法》第五十條：不得采購或者使用不符合食品安全標準的食品相關產(chǎn)品。指的是該產(chǎn)品本身的質量要求。關于工具設備的使用要求是《食品安全法》第三十三條第一款第（六）項：應當安全、無害，保持清潔，防止食品污染。關于包材容器即餐具的使用要求是該款第（五）項：使用前應當洗凈、消毒。同時第（七）項規(guī)定了對其本身材質的要求：無毒、清潔。同時，該款第（十）項規(guī)定了清洗要求：使用的洗滌劑、消毒劑應當對人體安全、無害。然而現(xiàn)實中還有常見的餐具清洗消毒業(yè)務外包的情況，對此，《食品安全法》第五十六條作出了規(guī)定：餐飲服務提供者委托清洗消毒餐具、飲具的，應當委托符合本法規(guī)定條件的餐具、飲具集中消毒服務單位。三、理清了以上規(guī)定，在實務中，要區(qū)分不同的情形，進而正確適用有關法律條款：情形一：抽檢中，出現(xiàn)了餐具本身材質的指標不合格：屬于采購或者使用不符合食品安全標準的食品相關產(chǎn)品。違反了《食品安全法》第五十條第一款之規(guī)定，依據(jù)第一百二十五條第一款第（四）項規(guī)定處罰。情形二、餐具是自行清洗消毒，但檢測結果不合格。出現(xiàn)這種情況的原因可能有兩種情況：一是使用的清洗劑或消毒劑不合格；二是清洗使用的水不合格或清洗消毒過程不合格。分別對應的是《食品安全法》第三十三條第一款第（九）、第（五）項規(guī)定，具體情況要根據(jù)檢測結果進行判定：比如前天湖北的一個朋友咨詢說檢測結果是陰離子合成洗滌劑超標，這種情況應當是清洗過程不合格，因為如果清洗劑或消毒劑不合格，就不是超標問題了，而是檢出有毒有害物質了。但這個朋友迷惑的問題是《食品安全法》第三十三條第一款第（五）項只設定了經(jīng)營者應當清洗消毒的義務，沒有對清洗消毒的結果進行設定，對是否可以依據(jù)第一百二十六條第一款第（五）項處罰產(chǎn)生了疑問。其實答案很好理解：清洗消毒后達到合格要求，是清洗消毒的附隨義務，無需法律再進行明確。所以，適用第一百二十六條第一款第（五）項進行處罰，并無不當。同時，《食品安全法實施條例》第七十條規(guī)定也很明確：除食品安全法第一百二十五條第一款、第一百二十六條規(guī)定的情形外，食品生產(chǎn)經(jīng)營者的生產(chǎn)經(jīng)營行為不符合食品安全法第三十三條第一款第五項、第七項至第十項的規(guī)定，或者不符合有關食品生產(chǎn)經(jīng)營過程要求的食品安全國家標準的，依照食品安全法第一百二十六條第一款、本條例第七十五條的規(guī)定給予處罰。在這種情況下，主要審查餐飲經(jīng)營單位的查驗義務履行情況，根據(jù)《食品安全法》第五十六條、第五十八條規(guī)定和《食品安全法實施條例》第二十六、二十七條規(guī)定，查驗義務主要有：一是審查資質（營業(yè)執(zhí)照）；二是查驗消毒合格證明；三是查驗餐具獨立包裝上的單位名稱、地址、聯(lián)系方式、消毒日期和批號以及使用期限等內容。如果未履行查驗義務，如對方為非合法單位、未按要求隨附消毒合格證明、包裝上標示內容不符合要求等情形，違反了《食品安全法》第五十六條第二款的規(guī)定，依據(jù)第一百二十六條第一款進行處罰，法律依據(jù)是《食品安全法實施條例》第六十九條的規(guī)定：有下列情形之一的，依照食品安全法第一百二十六條第一款、本條例第七十五條的規(guī)定給予處罰：（二）餐飲服務提供者未查驗、留存餐具飲具集中消毒服務單位的營業(yè)執(zhí)照復印件和消毒合格證明的；理論依據(jù)是這種查驗，屬于食品生產(chǎn)經(jīng)營控制要求，與食品流通中的進貨查驗有本質的不同?！妒称钒踩ā返谖迨鶙l第二款規(guī)定的委托符合本法規(guī)定的餐具消毒單位，不僅指資質符合，而且包含了實質要求，比如沒有附隨消毒合格證明，也屬于不符合《食品安全法》要求的餐具消毒單位。如查驗符合要求，但檢測不合格的，則責令停止使用，將消毒單位移送衛(wèi)生部門實施處罰。因為無論是《食品安全法》第一百二十六條第二款，還是《食品安全法實施條例》第七十一條規(guī)定，餐具飲具集中消毒服務單位的違法行為，包括清洗消毒行為和出具相關證明標識行為，都由衛(wèi)生部門進行處理。而餐飲單位已依法履行了查驗義務，不存在過錯因此，不應當受到處罰。問題是如果沒有履行查驗義務，檢測也不合格，該怎樣處罰？筆者認為：餐飲單位未盡到查驗義務，應予處罰；且餐具檢測不合格，屬于“清洗消毒不合格”情形，也應予處罰。但在這種情形下，不合格的性質明顯重于未查驗，且具有吸收情節(jié)，因此可以按清洗消毒不合格，適用第一百二十六條第一款第（五）項從重處罰。而不可分為兩個行為進行并罰，這涉及同一違法行為的認定問題，其它同仁亦多有論述，這里就不再展開了。而餐具集中消毒服務單位行為不符合《食品安全法》要求，應同時移交衛(wèi)生部門處理。一是在抽檢時，一定要注明所檢餐具的用途，這在前文已經(jīng)說過，不再細說。舉個例子：抽檢了一個盤子，如果當時沒有注明它是包材容器，檢測不合格時，當事人會以這個盤子是工具設備來異議，這二者的要求是不一樣的。二是注意區(qū)分檢測的依據(jù)和項目，是指向餐具本身的固有成份，還是來自于外來附著的成份，以正確適用法律法規(guī)。三是要注意按照《食品安全法實施條例》第七十一條的要求，出現(xiàn)規(guī)定情形特別是食品安全法第三十三條第一款第五項、第七項至第十項的規(guī)定時，要處罰到人。前文已經(jīng)說過，這些事項是生產(chǎn)經(jīng)營過程控制的范圍，是當事人的故意行為。切不可單對餐飲單位一罰了之，還要追究相關責任人的責任。
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